当前位置: 首页 > 学界要闻 >

善意取得转让合同效力研究.doc

来源:未知 作者:佚名 日期:2019-12-13 浏览:58

善意取得转让合同效力研究 摘要:研究善意取得转让合同的效力问题可以解决《物权法》第106条与《合同法》第51条法律适用的理论困惑和冲突。善意取得制度不应该遵循《物权法》中规定的一般物权变动模式(即我国所采原则上债权形式主义),因为善意取得制度本身之设立就在于以牺牲财产的静的安全来维护交易财产的动的安全。只要适用《合同法》第51条的规定,善意取得之转让合同的法律属性就应该被认定为无效。 关键词:善意取得无权处分法律属性 中图分类号:D923文献标识码:A文章编号:1671-623X(2011)06-0067-05 我国《物权法》第106条规定了善意取得制度,但该条规定过于简略,没有提及转让合同的效力问题。《物权法》第二次至第五次审议稿曾明确将转让合同设定为有效合同,但以后两次审议稿均将其删除,而正式出台的《物权法》则回避了转让合同的效力问题。 依目前的通说,学术界大都主张善意取得是原始取得,亦即受让人直接依法律规定而取得物权,而非继受取得,故从理论上说,转让合同的有效与否不影响善意取得制度效力的产生。也正如此,我国《物权法》第106条所规定的善意取得制度,并未将转让合同是否有效作为善意取得制度的构成要件。

第二条 对于保险法施行前成立的保险合同,适用当时的法律认定无效而适用保险法认定有效的,适用保险法的规定我国涉外经济合同法、民事诉讼法、民法通则和仲裁法等法律都有涉及到“涉外”合同主体、诉讼程序、法律关系适用及机构等法律条款,但这些条款并没有从总体上对“涉外”有一个明确的定义就任何第三方提出的,由于您违反本协议或纳入本协议的条款和规则或您违反任何法律或侵犯第三方的权利而产生或引起的任一种类和性质的任何索赔、要求、诉讼、损失和损害(包括直接或间接的),无论是已知或未知的,包括合理的律师费,您同意就此对本公司和(如适用)本公司的母公司、子公司、关联公司、合作伙伴、高级职员、董事、代理人和雇员进行补偿并使其免受损害

补充一点,在办理不动产登记或者动产交付之前,物权人的处分虽“不发生物权效力”,其债权(合同)效力不受影响,自不待言然对此物权的限制范围如何,王利明认为“该项约定不具有对抗第三人的效力”.但如果所有权人对任何第三人都不得主张该物权的效力,则此物权与债权无异,因为此“物权”除能够对抗出卖人外,对其他人均不得主张自己的所有权的效力,此只是买受人对债务人的对人权在没有其他无效原因存在的情况下、未经出租人同意的房屋转租合同的效力问题租赁合同属于确立债权、债务关系的合同,而不是以产生物权变动效果为目的的合同,则转租合同将因此而处于履行不能的状态

另一方面,由于我国实行债权形式主义的登记模式,《物权法》第十五条区分了物权行为和债权行为的不同效力,那么理所应当的,申请人之间形成成立抵押权的合意,并由登记机构以登记的形式固定下来,依《物权法》的规定而生设立物权的效力现行物权法关于物权变动,采纳债权合同加登记(交付)的立法模式,不采纳德国的物权行为独立性和无因性理论模式,是在什么时候决定的呢该立法方案,关于物权变动,建议不采德国物权行为模式,而采取债权合同加登记(交付)的立法模式

3.善意取得制度作为债权形式主义不足之补充 近代民法善意取得制度虽系以日耳曼法的“以手护手”原则为其嚆矢,但更主要为满足近代资本主义市场经济对于交易安全与交易便捷的需要。在近代市场经济条件下,民法上需要保护的安全可以大致分为两种:财产所有权的静的安全与财产交易的动的安全。民法的基本任务是对该两种安伞原刚上均予以一视同仁的保护。但如果每一次交易,都要去调查交易对方就用于交易的财产有无所有权或处分权,则不但增加交易的成本,而且也势必妨害市场经济的顺利进行。惟在善意取得的场合,民法对于这两种安全的保护,却始终不能兼得,如绝对保护财产所有权的静的安全,则财产交易的动的安全就会受到影响,反之亦然。立法政策在财产所有权的静的安全的保护与财产交易的动的安全的保护之间,为保护市场交易的安全、便捷与迅速,不得不作出偏重于保护财产交易的动的安全的选择。即规定受让人的善意取得财产所有权,善意取得由此诞生――善意取得的承认,表明法律在总体上采取了牺牲财产所有权的静的安全而保护财产交易的动的安全的立场。 依据我国《物权法》第106条的规定,善意取得制度的物权变动用公式c表述。 公式c:善意+合理价格+交f寸/登记=物权设立(原始取得) 从物权变动内在机理分析,近代的善意取得制度之设立,其目的在于弥补不采德国物权无因性的不足:因采物权行为有因性必然推导出无效债权行为阻碍物权变动的发生,当“公式A:有效债权行为+交付/登记=物权变动”中有效债权行为变为无效债权行为时,公式A则演变为:无效债权行为+交付/登记≠物权变动,这对交易中之善意第三人不 公正,其后果更对整个市场交易秩序产生重大威胁:交易成本将提高,交易风险将增大且不确定。

指以不动产为信托财产所成立信托土地建筑物所有权人,将该不动产之所有权或他项权利移转足以且有管理能力受托人为受益人利益或为特定之目的管理或处分该不动产管理未具专业知识而低度利用等缺失促进不动产充分合理有效开发与利用达到物尽其用地尽其利成立要件法律关系与一般信托差异所不同者只是其信托财产为不动产而且须办理信托登记而已因此了解成立要件,除须了解一般信托之成立要件外尚须了解成立之特殊要件一般信托成立要件有三一为当事人委托人,受托人及受益人三者二为以不动产为信托财产不动产之信托财产不以不动产所有权土地所有权或建物所有权为限甚至租赁权等信托至其范围,应依信托行为成立时信托目的当事人所或所立遗嘱内容而定三为信托行为意思表示信托行为由设定信托原因行为与移转所有权或为其他处分处分行为所构成办理信托登记信托财产有独立性与物上代位性为顾及受益人及第三人使信托财产以保障交易安全特定的信托财产信托公示信托登记规定以应登记或注册非经信托登记不得对抗第三人不动产权利因成立信托关系而移转或为其他处分规定办理权利变更登记所称权利变更登记指移转信托不动产占有管理权受托人使受托人依信托本旨而为管理处分登记其登记原因为信托而以买卖赠与交换等为登记原因产权过户形式产权变动登记reits)相混淆财产处分包括处分行为与处分意思非法吸收公众存款罪的设置属于运用刑罚手段来处罚财产处分、民事自治行为,有违刑法谦抑主义

对这两个问题, 各国通常的限制是: 当事人选择法律或变更原选择的法律, 不应损害合同形式上的效力, 或对第三者权利造成影响与房屋共有人之一签订房屋买卖合同,即使该部分共有人对权利瑕疵承诺担保,亦非合同得到顺利履行的保障,合同亦可能因无权处分而无效二是效力的相对独立性,即依照法律的规定或者当事人的约定,担保合同可以不依附于被担保的合同债权而单独发生效力,此时,被担保的合同债权不成立、无效或者失效,对已经成立的担保合同的效力不发生影响

具体法律适用上,《买卖合同司法解释》(即《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》——编者注)虽然主要适用动产,但在不动产交易上,也要与该解释第三条规定的精神保持一致,要正确适用合同效力和物权变动区分原则,发挥合同法和物权法在不同交易阶段的调整功能,既要严格体现合同对当事人的拘束力,也要通过物权变动的管制保障国家相关政策贯彻落实其中,发生“物权设立”效力、“物权变更”效力、“物权转让”效力,其结果是:一方当事人因而取得(享有)物权抵押登记主要起到公示作用,而不是赋权功能,登记并不是针对合同行为,而是针对物权的变动所采取的一种公示方法,如果当事人之间仅就物权的变动达成合意,而没有办理登记,合同仍然有效

本文第一部分列举了“有效说”的一些观点,在第二、三、四部分理论阐述的基础上,在此按序逐一简单剖析。 特别法与一般法的分类标准是其适用范围,《物权法》与《合同法》相比较,二者均为在全国范围内普遍适用的一般法,且互不为对方之特别法,不存在“应当先适用特别条款”之情形。保护善意第三人不是“令”无权处分合同发生效力的第三个条件(“令”无权处分合同发生效力的条件法定,即《合同法》第51条规定的两个条件),而是善意取得制度适用的原因。 彭诚信、李建华承认“若肯定《物权法》应采‘转让合同有效’的理解,那么《合同法》第51条便应该删除”,但他们不甘心,于是便费尽周折从法理角度论证:“无权处分行为”应该“不影响转让合同效力”,该论证不无道理,但该论证始终绕不过《合同法》第51条,以至论文的最终结论是:“最好在《物权法》中把善意取得合同明确为有效,并摒弃《合同法》中无权处分合同效力待定之规定”――还是要把《合同法》第51条删除掉。至于认为善意取得应遵循债权形式主义物权变动模式,本文前面的阐述已证明:善意取得制度本身就是对债权形式主义物权变动模式不足的补充,而非遵循。 程啸观点的瑕疵在于:如果转让合同有效必须成为善意取得的依据,则善意取得应为“继受取得”,而非处于通说地位的“原始取得”,《物权法》第106条善意取得的构成要件不考虑合同效力即为佐证。

笔者认为应采“无效说”,主要有5条理由。 第一,善意取得制度为债权形式主义物权变动模式不足的补充,该制度就是专为解决合同无效情况下保护善意第三人而设立,具体论证见本文第二部分。 第二,最高法的司法解释基本采用“无效说”的规定。 首先,最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(以下简称《民通意见》)第89条规定:“共同共有人对共有财产享有共同的权利,承担共同的义务。在共同共有关系存续期间,部分共有人擅自处分共有财产的,一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的,应当维护第三人的合法权益,对其他共有人的损失,由擅自处分共有财产的人赔偿。”《民通意见》出台于1988年,在《合同法》颁布之前。该条规定对无权处分的基本态度很明确:“一般认定无效”,但对善意取得条件下无权处分的效力规定却比较模糊。其问题就出在“一般认定无效”上,“一般认定无效”到底如何理解?依文意解释,可得出三种答案:其一,“一般认定无效”,但当符合善意取得条件时为有效(试问:法律依据何在?);其二,“在共同共有关系存续期间,部分共有人擅自处分共有财产的,一般认定无 效”,但“部分共有人擅自处分共有财产”确有正当理由的,为有效;其三,“一般认定无效”,但其他共有人追认的,为有效;其他共有人不予追认的善意取得合同效力问题,虽然为无效但应当维护善意第三人的合法权益。

从体系解释的角度揣其意,本人认为第三种解释较合理。 其次,最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)第17条规定:“婚姻法第十七条关于‘夫或妻对夫妻共同所有的财产,有平等的处理权’的规定,应当理解为:(1)夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的,任何一方均有权决定。(2)夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定,夫妻双方应当平等协商,取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。”该条对善意取得情况下无权处分的法律属性规定较为明确:“因日常生活需要”而“处理夫妻共同财产的”不构成无权处分,而“非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定”的,“夫妻双方应当平等协商,取得一致意见”,否则依《民通意见》)第89条和《合同法》第51条的规定因构成无权处分,应为无效,但这种无效“不得”“对抗善意第三人”。 第三,如果此时“令”无权处分合同为有效,则善意取得构成要件之交付/登记为多余。因为一旦合同为有效,则双方即使未为交付/登记之法律行为,受让人(债权人)也得依有效合同享有请求转让人(债务人)为交付/登记之权利。

另外,如果无权处分合同为有效,则无适用善意取得余地,受让人(此时不论善意或恶意)直接适用债权形式主义物权变动模式而当然享有合法物权:合同有效(具备“有效债权行为”之条件)→受让人行使为“交付/登记”之请求权(具备“交付/登记”法律行为之条件)→适用公式A:有效债权行为+交付/登记=物权变动。 第四,如果认定无权处分合同为有效,则与《合同法》第51条的规定相悖。二者水火不容:要么“令”无权处分合同有效,则《合同法》第5l条必须删除,至少作出修订――将善意取得作为使效力待定合同转变为有效合同的第三个条件;要么维持《合同法》第51条不变,则必须认定善意取得条件下无权处分合同为无效。 第五,有学者认为,若善意第三人在取得标的物后发现标的物质量有瑕疵,而无权处分合同又被认定为无效,则其对转让人请求标的物瑕疵担保的法律依据为何?若善意第三人拒绝支付该转让合同约定的剩余部分价款,则转让人对善意第三人行使支付请求权的法律依据为何?这些问题可以由不当得利制度解决,并不能成为质疑善意取得制度中无权处分合同无效的理由。 六、关于法官应否审查转让合同的效力 虽然善意取得制度的适用无需考察转让合同是否有效,但如果转让合同具备《合同法》第52条、第54条所规定的无效或可撤销之事由,则无疑将阻却善意取得的适用。

本办法所称经济适用住房取得完全产权,是指签订买卖合同满5年的经济适用住房,其权利人按照本办法规定缴纳应缴土地增值收益后取得该套住房占有、使用、收益、处分的全部权利,住房性质变更为普通商品住房的行为从比较法上看,有的法典上明定消费者为自然人,如《魁北克民法典》第1384条规定:“消费合同是其适用领域由消费者保护法限定的合同,其中善意取得合同效力问题,一方当事人为自然人、消费者,他为个人、亲属或家庭的目的,从另一方当事人——提供财产和服务为目的事业,取得、租赁、借用或以任何其他方式取得财产或服务指以不动产为信托财产所成立信托土地建筑物所有权人,将该不动产之所有权或他项权利移转足以且有管理能力受托人为受益人利益或为特定之目的管理或处分该不动产管理未具专业知识而低度利用等缺失促进不动产充分合理有效开发与利用达到物尽其用地尽其利成立要件法律关系与一般信托差异所不同者只是其信托财产为不动产而且须办理信托登记而已因此了解成立要件,除须了解一般信托之成立要件外尚须了解成立之特殊要件一般信托成立要件有三一为当事人委托人,受托人及受益人三者二为以不动产为信托财产不动产之信托财产不以不动产所有权土地所有权或建物所有权为限甚至租赁权等信托至其范围,应依信托行为成立时信托目的当事人所或所立遗嘱内容而定三为信托行为意思表示信托行为由设定信托原因行为与移转所有权或为其他处分处分行为所构成办理信托登记信托财产有独立性与物上代位性为顾及受益人及第三人使信托财产以保障交易安全特定的信托财产信托公示信托登记规定以应登记或注册非经信托登记不得对抗第三人不动产权利因成立信托关系而移转或为其他处分规定办理权利变更登记所称权利变更登记指移转信托不动产占有管理权受托人使受托人依信托本旨而为管理处分登记其登记原因为信托而以买卖赠与交换等为登记原因产权过户形式产权变动登记reits)相混淆

使大家掌握与报刊出版有关的法律法规的基本内容和基本精神,不但要知道法律法规的条文规定,还应该知道法律条文的立法背景和立法依据,理解法律条文的内在实质,在工作中以法为据,依法出版,不踩红线,避免犯政治性错误和不该犯的违法侵权一类的错误因此,有必要通过立法或司法解释等方式,明确司法适用法律优先原则的权力以及司法机关不适用法律优先原则的责任,确保立法法确立的法律优先原则发挥其应有的效力,保障法制统一,保障宪法、法律确定的法的价值的实现第四部分是对我国个人集资合作建房的法律模式选择分析,本部分首先阐明了个人集资合作建房立法的必要性和紧迫性,然后提出了对个人集资合作建房立法原则的两个设想,接着通过介绍现行法律法规对个人集资合作建房的可行性规定,提出了制定《个人集资合作建房条例》的立法模式设想,最后针对该条例的具体立法内容,运用比较分析、提出建议的方式,详细论述建立个人集资合作建房制度所需要的法律基本内容构造,包括管理组织模式、土地使用权取得模式、融资、资金监管及建设工程监管模式、房屋分配模式、物业管理及维修资金模式共五个方面的内容



上一篇:平安车险免费救援电话号码多少

下一篇:无权处分效力待定合同与善意取得制度的法律适用