当前位置: 首页 > 学界要闻 >

法定代表人不同意变更,如何处理

来源:未知 作者:佚名 日期:2019-08-17 浏览:58

公司法定代表人的变更_变更法定代表人的议案_法定代表人变更规定

法定代表人不同意变更,如何处理?

在公司控制权争夺战中,法定代表人是股东必争之职,因为法定代表人一经选定,他在职权范围内以公司名义所为的行为都将被直接视为公司的行为。在一份文件上,如果有了法定代表人的个人签名,就相当于加盖了公司公章,公司应当承担相应的法律后果。甚至,公司外部的政府机关只认登记的法定代表人。但在实务中,我们常遇到老法定代表人把持公章,拒不做法定代表人工商变更登记的情形,所以我们需要掌握变更法定代表人的标准动作。

裁判要旨

变更法定代表人的股东会决议生效后,对公司内部而言,原法定代表人即不再是公司的法定代表人,公司应履行办理相应工商变更登记的义务,原法定代表人作为公司董事、高级管理人员对公司负有忠实、勤勉义务,该义务贯穿于任职期间的始终,即使已经离职也应履行配合办理之义务。

案情简介

公告显示,参加此次员工持股计划的总人数不超过40人,其中董事、监事、高级管理人员合计4人,分别为监事会主席周祖康、监事朱小杰、监事贾全莉、财务总监李福刚,合计认购不超过584万份,即584万元。员工参加对象为公司部分董事、监事、高级管理以及公司与子公司符合认购条件的骨干员工,共计不超过970人,其中:公司董事、监事、高级管理人员出资1414万元,占本次员工持股计划总规模的9.43%。此后八闽公司进行了董事会及监事会改选,共选出17名董事和7名监事(全部为福建邮电正式员工,见附件4), 董事中有各地市工会代表和直属单位工会代表,这些董事是作为员工持股的集合体代表。

二、金亿东公司章程规定,执行董事由股东会选举或更换;代表十分之一以上表决权的股东,或者监事提议召开股东会的,应当股东会;股东会会议由执行董事召集和主持,执行董事不能履行召集股东会会议职责的,由监事召集和主持;股东会表决方式作出修改,即修改公司章程、增减注册资本,公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经2/3以上表决权的股东通过,其余事项为1/2以上表决权的股东通过。

法定代表人变更规定_公司法定代表人的变更_变更法定代表人的议案

三、2013年8月7日,监事杨大营通知召开临时股东会议,将会议通知以公证方式送达林铃生。

临时会由董事会提议召开,有下述情况时应召开临时会:代表1/4以上表决权的股东或1/3以上的董事、监事提议召开时,临时股东会不得决议通知未载明的事项。2)行使股东提案权,提议选举或者罢免董事、监事及其他议案。股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持,代表四分之一以上表决权的股东,三分之一以上董事,或者监事,可以提议召开临时会议。

五、该股东会决议作出后,金亿东公司未依法履行法定代表人的变更登记义务,林铃生亦未履行协助配合义务。

六、星辉公司以金亿东公司和林铃生拒不履行法定代表人的变更登记义务为由,提起请求变更公司登记的诉讼。

七、本案经过滨海法院一审,盐城中院二审,均判令金亿东公司办理执行董事和法定代表人的变更登记,林铃生予以协助。

裁判要点

本案胜诉的关键在于变更执行董事和法定代表人的股东会决议是否生效。林铃生在一审诉讼中主张该决议无效,但是该决议的内容并没有违反法律、行政法规的强制性规定,因此该股东会决议不存在确认无效的事由。因此,林铃生在二审中又主张该股东会决议,未依法送达,召集程序违法,应当为可撤销的股东会决议。但是,盐城中院认定股东会决议程序合法,合法有效,具体理由如下:

法定代表人变更规定_公司法定代表人的变更_变更法定代表人的议案

首先,星辉公司作为金亿东公司的大股东,其依据章程规定,向该公司执行董事林铃生提起召开临时股东会,并以公证的方式向林铃生寄送了关于召开临时股东会会议的提议,但林铃生收到该提议后,并未予以回应或者召集召开临时股东会会议。

其次,在林铃生经提议未召集召开股东会会议决议的情况下,星辉公司又依据章程的规定法定代表人变更规定,提起金亿东公司监事杨大营召集召开临时股东会会议。杨大营在收到提起召集召开临时股东会会议的提议后,决定召集召开临时股东会会议,并同样以公证的方式向金亿东公司股东林铃生送达了股东会临时会议的通知,该通知载明了会议的时间、地点等。

并由2017年3月24日召开的第七届董事会第七次会议审议通过了《关于提请召开公司2017年第一次临时股东大会的议案》,程序合法,资料完备。为此,我们建议在相关司法解释中就该类特定案件设置特定的送达程序,例如规定可将仲裁案件中被申请人提供的送达地址直接确定为有效的送达地址,对该地址的送达即视为合法送达,又例如规定不将外交送达作为该类案件的送达前置程序,即邮寄送达之后直接进行公告送达,又如针对该类案件设置特定公告期为2个月或更短时间等。独立董事向董事会提请召开临时股东大会、提议召开董事会会议和在股东大会召开前公开向股东征集投票权,应由二分之一以上独立董事同意。

最后,股东会、董事会是公司法定必备组织机构,同时也是公司的内设机构,在股东会与董事会的决议发生冲突时,作为公司最高决策机构、权力机构的股东会应由最终决定权,如否定股东会的最终决定权,势必使得违反股东会决议的董事会决议既无法通过法律(诉讼)途径解决,又无法通过内部撤销,给公司的正常管理运营造成障碍。首先,股东会是公司法确立的公司的权力机构(即最高决策机构),根据公司法及相关司法解释,对股东会负责并报告工作是董事会的法定职责,执行股东会决议更是公司法所明确规定的董事会的法定职责,如果董事会认为股东会决议存在错误、瑕疵的可以通过诉讼、提请股东会决议等方式撤销股东会决议或作出修正,但其无权作出违反股东会决议的董事会决议。a公司是一家从事装饰材料销售的有限责任公司,公司法定代表人为该公司的董事长王某,王某在工作中发现经理周某存在损害公司利益的行为,遂主持召开董事会研究解聘周某事宜,董事会经研究、表决,通过了解聘周某的董事会决议,决议作出后,公司大股东钱某(持有该公司37%的股权)找到王某要求董事会撤销该决议,王某认为该董事会决议不违反法律和公司章程的规定,系董事会依法履行职责,拒不召开董事会撤销决议,钱某随即召开了临时股东会,会议通过决议撤销解聘周某的董事会决议、恢复周某职务。

实务经验总结

第一、在公司内部,生效的股东会或董事会决议新任命的法定代表人,优于工商登记的老法定代表人。在新老法定代表人之争中,法院采取“内外有别,区别对外”的判断标准,也即,对于公司与股东之间因法定代表人任免发生的内部争议,应当以有效的股东会决议、董事会任免决议为准,公司有效决议产生的新法定代表人有权代表公司,老法定代表人再无代表权;对于公司以外的第三人因公司代表权产生争议,应以工商登记为准,老法定代表人仍具有代表权,公司不得以公司内部决议已变更法定代表人为由,对抗善意第三人。

第二、对新法定代表人来讲,若想取得法定代表人的位置,首要的前提控制公司的多数股权;其次要研究透彻公司章程中法定代表人是由董事长(执行董事)担任,还是由经理担任;然后再研究董事长(执行董事)或经理是由股东会选举产生,还是由董事会选举产生;最后需遵循“程序严谨,内容合法”的原则,严格按照《公司章程》中规定程序和规则,召开股东会或董事会,以便作出合法有效的公司决议。

法定代表人变更规定_变更法定代表人的议案_公司法定代表人的变更

本案给我们的启示是,大股东在表决权占优势的情形下,变更法定代表人的股东会决议的程序务必合法,严格按照公司章程中载明的程序召集、主持、召开、决议,必要的情况下可以通过公证的方式,记录股东会召开的各个环节,保证在程序上无可挑剔,无懈可击。

相关法律规定

《公司法》

如因董事的辞职导致公司董事会低于法定最低人数时,在改选出的董事就任前,原董事仍应当依照法律、行政法规、部门规章和本章程规定,履行董事职务。a公司是一家从事装饰材料销售的有限责任公司,公司法定代表人为该公司的董事长王某,王某在工作中发现经理周某存在损害公司利益的行为,遂主持召开董事会研究解聘周某事宜,董事会经研究、表决,通过了解聘周某的董事会决议,决议作出后,公司大股东钱某(持有该公司37%的股权)找到王某要求董事会撤销该决议,王某认为该董事会决议不违反法律和公司章程的规定,系董事会依法履行职责,拒不召开董事会撤销决议,钱某随即召开了临时股东会,会议通过决议撤销解聘周某的董事会决议、恢复周某职务。2、拿到企业名称预先核准通知书后,带上资料有“企业名称预先核准通知书、企业名称预先核准申请书、营业执照正本副本、有限责任公司变更申请书、制定代表或者共同委托代理人的证明、章程修正案、股东会议决议”,然后去变更 注销 登记窗口 提交材料。

第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。

以下为该案在法庭审理阶段,判决书中“本院认为”就该问题的论述:

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第九条对此类合同的效力则有更明确的解释,即:"依照合同法第四十四条第二款的规定,法律、行政法规规定合同应当办理批准手续,或者办理批准、登记等手续才生效,在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的,或者仍未办理批准、登记等手续的,人民法院应当认定该合同未生效"。撤销决议的诉讼,人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后,公司请求提供相应担保的.公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的、董事会决议的效力分为以下两种:。第五十九条公司的回购减资、增资扩股,除应通过股东大会决议批准外,应在股权登记托管机构办理股权变更手续后。

公司法定代表人的变更_法定代表人变更规定_变更法定代表人的议案

股东会或者股东大会、董事会的会议集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程法定代表人变更规定,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。“本院认为,公司法第二十二条关于“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起60日内,请求人民法院撤销”的规定,是针对实际召开的公司股东会的会议决议作出的规定,即在此情况下请求撤销相关会议决议应受60日期限的限制,逾期则不予支持。根据法律规定,当股东会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。

2、股东会的定期会议每年召开一次,根据需要,可由董事会或监事会提议召开临时股东会会议,代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。临时会由董事会提议召开,有下述情况时应召开临时会:代表1/4以上表决权的股东或1/3以上的董事、监事提议召开时,临时股东会不得决议通知未载明的事项。五、通过《关于召开公司2009 年第三次临时股东大会的议案》公司董事会提议于2009 年12 月16 日以现场投票与网络投票相结合的方式召开公司2009 年第三次临时股东大会,审议上述一至四项议案,以及公司第五届董事会第二十次会议决议之一、五至十项议案。

股东会会议为定期会议和临时会议,并应当于会议召开十五日以前通知全体股东,定期会议应每年召开一次,临时会议由代表四分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,或者监事提议方可召开。(四)提议召开临时股东会会议,在执行董事不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议。(4)提议召开临时股东会会议,在执行董事不履行公司法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议。

第三,提请召开股东会会议的提议及股东会会议通知的送达地址,分别为林玲生的户籍地和工作地(福建省东山县杏陈镇大产村),在无法得知林玲生确切地址的情况下,户籍地应视为有效送达地址,而福建省东山县杏陈镇大产村的送达地址,亦与林铃生本人寄送星辉公司文件时所留地址一致,故应当认定星辉公司已经以合理方式履行了提请召开股东会临时会议的程序,杨大营已经以合理方式履行了股东会临时会议通知的程序。据此,应当认定案涉股东会会议程序合法。一般情况下,股东会会议决议一经作出,即对公司及全体股东具有约束力。公司或者控制股东无义务向未参加股东会会议的股东送达股东会会议决议,况且,2013年9月27日,杨大营MS特快专递的形式向林玲生送达了案涉股东会会议决议(寄送地址为福建省东山县杏陈镇大产村)。上诉人主张案涉股东会决议未向其送达故该股东会会议程序不合法的意见,依法不能成立,本院不予支持。

案涉股东会会议决定已经成立并生效,对公司内部而言,林玲生即不再是该公司的执行董事兼法定代表人,公司应履行办理相应工商变更登记的义务,林玲生作为前任执行董事兼法定代表人即应履行配合办理之义务。

案件来源

如××镇××反映县××广场因改建而与其发生的拆迁补偿纠纷,已经××县人民法院初审和中级人民法院终审,对门面房纠纷作出了判决,对营业房纠纷作出了不予受理的认定。这是基于环境污染引发的全国首例行政附带民事公益诉讼案件,行政公益诉讼判决与民事公益诉讼判决由法院同一合议庭于同日分别作出,两案当事人都服判息诉,判决均已发生法律效力。2005年3月29日晚上,荆门市中级人民法院审判委员会决定,撤销当年京山县人民法院及该法院作出的两审判决,将该案发回京山县人民法院重审,京山县人民法院决定:对尚在沙洋监狱服刑的佘祥林变更强制措施。



上一篇:法定代表人变更规定

下一篇:企业法人的设立、变更、注销登记